Разделить на части: по каким критериям ФНС определяет незаконное дробление бизнеса

[BOOX]

Юридический ликбез, который поможет избежать проблем с налоговой.

Последние несколько лет государство активно борется с компаниями, которые используют незаконные способы снижения налоговой нагрузки. И этот контроль будет только усиливаться: так, с 2025 года крупнейшие маркетплейсы начнут передавать в налоговую службу сведения, необходимые для выявления и предотвращения схем дробления.

О том, что является незаконным дроблением бизнеса и по каким признакам налоговая выявляет такие схемы уклонения от уплаты налогов, рассказывают эксперты.

Что считается дроблением бизнеса

Дробление бизнеса предполагает искусственное разделение хозяйственной деятельности компании на несколько субъектов. Такие субъекты формально являются независимыми, но де-факто подчиняются единому управлению и работают для достижения общей коммерческой цели.

Такое формальное разделение необходимо бизнесу для снижения налоговой нагрузки. В большинстве случаев это достигается за счёт применения специальных налоговых режимов, предназначенных для малого и среднего бизнеса (хотя существуют и другие схемы). Налоговая рассматривает подобные действия как уклонение от уплаты налогов, а современные технологии позволяют ей эффективно выявлять схемы дробления бизнеса.

Законодательство не содержит чётких критериев, с помощью которых можно было бы разграничить законное структурирование в группе компаний (например, выделение в бизнесе отдельных направлений) и искусственное дробление для экономии на налогах. В каждом конкретном случае эти критерии устанавливаются налоговиками и судами индивидуально на основе анализа хозяйственной деятельности группы компаний, корпоративной структуры, порядка принятия решений внутри группы и др. Проблема с этими критериями в том, что они субъективно-оценочные и окончательное решение зависит от конкретного налогового инспектора и судьи.

Само по себе создание группы компаний не несёт никаких рисков для бизнеса. Риск возникает лишь тогда, когда юридическая структура группы не соответствует реальному положению дел. То есть, когда компании не являются самостоятельными и отсутствует деловая цель их выделения в отдельное юрлицо. Проще говоря, нет никакого разумного экономического смысла в том, что структура группы построена именно таким, а не каким-либо иным образом.

Для оценки степени риска следует руководствоваться признаками фиктивного дробления бизнеса, которые сформулированы судебной практикой и обобщены ФНС России (письма от 16.07.2024

Для просмотра ссылки необходимо нажать Вход или Регистрация

Для просмотра ссылки необходимо нажать Вход или Регистрация

, от 11.08.2017

Для просмотра ссылки необходимо нажать Вход или Регистрация

Для просмотра ссылки необходимо нажать Вход или Регистрация

). При проведении проверок налоговые органы, прежде всего, будут использовать эти документы.

Критерии искусственного дробления

Формальный характер деятельности, отсутствие самостоятельности подконтрольных участников​

Такие участники (компании и ИП) не являются самостоятельными лицами. Создана лишь видимость их независимой деятельности, хотя фактически её ведёт один налогоплательщик.

Об этом могут свидетельствовать следующие обстоятельства:

1. Взаимозависимость участников (родственные связи, служебная подконтрольность, участие в органах управления и т.п.). Сама по себе взаимозависимость не свидетельствует об искусственном дроблении бизнеса, и её не нужно бояться или скрывать. При условии, что участники ведут самостоятельную деятельность. Но если будет установлено, что члены семьи (например) вовлечены в бизнес лишь формально, а реальную предпринимательскую деятельность не ведут, это будет свидетельствовать об искусственном дроблении. И, напротив, если участники группы взаимозависимы, но каждый из них самостоятельно принимает управленческие решения, организует работу персонала, контролирует финансовые потоки, имеет свою специализацию, обвинить их в искусственном дроблении не получится.
   
   
2. Участники группы осуществляют расходы друг за друга. Пример: площадь торгового зала была поделена между ООО и ИП, однако затраты на коммунальные услуги и охрану нёс только ИП, а расходы на обслуживание и ремонт контрольно-кассовой техники производило ООО.
   
   
3. Один участник группы несёт расходы за всех и не требует их возмещения.
   
4. Один участник фактически управляет деятельностью всех остальных участников (принимает управленческие решения и контролирует процессы). Он же и/или другие участники являются выгодоприобретателями от использования такой схемы. Пример: несколько ИП торговали техникой, разделив между собой площадь торгового зала, однако вся выручка в итоге оказывалась у одного ИП. Другой пример: товар закупался одним участником, а реализация производилась тремя ООО, при этом документы внутри группы оформлялись задним числом.

Общая материально-техническая база и персонал у участников группы​

Об этом могут свидетельствовать следующие обстоятельства:

1. Участники группы используют одни и те же сайты, вывески, товарные знаки, контактные телефоны, адреса, электронную почту, IP-адреса компьютеров, офисы, склады, банки для открытия расчетных счётов, ККТ, терминалы и т.д. Пример: группа ИП на УСН занималась розничной торговлей. На общем сайте указаны единые контакты, режим работы, а также информация о том, что в компании работают более 500 человек, а сеть магазинов насчитывает более 100 торговых точек.
   
2. Подконтрольные участники группы в счетах клиентам указывают контактные и иные данные управляющего участника, а не свои.
   
   
3. Подконтрольные участники группы не имеют собственных основных и оборотных средств, а также сотрудников для ведения деятельности. Пример: подконтрольная строительная организации производит строительные работы только с использованием арендованной у управляющего участника техники и из его материалов.
   
4. Использование участниками группы одного имущества. Пример: участники группы ведут деятельность в одном здании (помещении) без обособления площадей и разделения на участки, рабочая зона общая, перегородок нет.
   
5. Трудовые отношения с сотрудниками у подконтрольных участников группы оформлены лишь формально. Пример: вся работа осуществляется силами сотрудников управляющего участника. Руководители подконтрольных компаний фактически руководство не осуществляют. При необходимости персонал перераспределяется между компаниями формально, без изменения должностей и рабочих мест. Сотрудники не знают, с кем именно из ИП и ООО у них оформлены трудовые договоры.
   
6. Участники группы имеют одних и тех же представителей и единые службы. Пример: все участники оформили доверенность на одно лицо для взаимодействия с государственными органами и контрагентами.

Деятельность участников группы идентичная или представляет собой единый производственный процесс​

Об этом могут свидетельствовать следующие действия участников:

1. Вид деятельности у всех участников аналогичный. Пример: ИП и зарегистрированное им ООО продавали в розницу одинаковые товары в двух магазинах и имели общих сотрудников.
   
2. Виды деятельности у участников разные, но они представляют собой неразрывно связанный единый производственный процесс, направленный на получение общего результата. Пример: группа лиц на УСН осуществляла деятельность по производству и продаже спецодежды. Один участник выполнял работы по моделированию и конструированию, раскрою тканей. Второй занимался непосредственно пошивом и контролем качества. Третий упаковывал и реализовывал готовые изделия. Все эти виды деятельности являлись частью единого процесса по производству и реализации одного продукта – спецодежды.

Совпадение контрагентов и условий договоров​

Что привлечёт внимание налоговых инспекторов:

1. Все участники группы взаимодействуют с одними и теми же контрагентами – покупателями, поставщиками, подрядчиками, заказчиками. При этом условия договоров у всех аналогичные.
   
   
2. Единственным поставщиком или покупателем для одного из участников группы является другой её участник. Пример: ИП производил мебельные конструкции, а ООО их продавало. При этом ИП был у ООО единственным поставщиком этих конструкций.
   
3. Контрагенты распределяются между участниками группы в зависимости от применяемой ими системы налогообложения. Пример: участники группы продавали товар в зависимости от запроса покупателей в вычетах по НДС. То есть покупателям на общей системе налогообложения товар продавался с НДС от лица ООО на общей системе, покупателям на спецрежимах товар продавался от лица подконтрольных ООО на УСН.

Отсутствует разумный экономический смысл и хозяйственная необходимость разделения бизнеса​

Об этом могут свидетельствовать следующие действия участников:

1. Разделение действующего бизнеса. Юридическое лицо или ИП, фактически ведущий всю основную деятельность и не подпадающий под налоговый спецрежим, начинает разделять свои производственные процессы между участниками на спецрежимах. В результате вместо уплаты этим лицом налогов при общей системе налогообложения все участники группы начинают платить налоги на спецрежимах.
   
   
2. Нет изменений в налоговой нагрузке при расширении бизнеса. После разделения налоговая нагрузка всех участников либо не изменилась, либо снизилась, а хозяйственная деятельность при этом расширилась.
   
   
3. Создание участников группы произошло незадолго до расширения бизнеса (увеличение производственных мощностей, численности персонала и т.п.).
   
   
4. По мере роста бизнеса создаются новые компании, использующие налоговые спецрежимы.
   
   
5. Показатели деятельности (доход, численность персонала и др.) приближаются к предельным значениям для применения налоговых спецрежимов. Пример: при приближении к пределам по выручке для УСН основная компания регистрировала новые юрлица, на которые перезаключались договоры с контрагентами.
   
6. Данные бухгалтерского учёта управляющего участника с учётом новых юрлиц показывают снижение рентабельности.

Что говорит судебная практика

Перечень этих признаков не является исчерпывающим, поскольку формы и виды предпринимательской деятельности многообразны, а универсальный стандарт доказывания факта незаконного дробления бизнеса отсутствует.

К обвинениям в искусственном дроблении ведёт не наличие одного или даже нескольких перечисленных критериев, а их совокупность и взаимная связь, а также общий объём собранных налоговым органом доказательств. В подавляющем большинстве судебных дел, завершившихся не в пользу налогоплательщиков, в отношении участников групп было выявлено более половины указанных критериев.

Сложившаяся судебная практика в случаях обвинения в искусственном дроблении требует от налоговых органов проведения полной налоговой реконструкции. То есть налоговые инспекторы должны установить действительный размер налоговых обязательств, как если бы налогоплательщик не допускал нарушений.

Доначисления рассчитываются не только с учётом полученных участниками группы доходов, но и с обязательным учётом понесённых каждым из них расходов, в том числе уплаченных налогов, а также налоговых вычетов по НДС.

В 2024 году была введена так называемая «налоговая амнистия» для компаний и предпринимателей, которые использовали схемы дробления бизнеса в 2022-2024 годах. Этот факт должен быть подтверждён проведёнными в отношении них выездными налоговыми проверками, по результатам которых им доначислены налоги, пени и штрафы. Если такие налогоплательщики добровольно откажутся от применения схем дробления бизнеса в 2025-2026 годах, суммы доначислений будут с них списаны.

Вместо резюме

Структурирование бизнеса не является противозаконным, если соблюдаются определённые правила. Вот основные из них:

• организационная структура группы участников должна соответствовать реальным бизнес-процессам. Каждый участник должен иметь свою самостоятельную функцию, штат сотрудников и нести соответствующие этой функции расходы;
  
  
• любое изменение структуры должно быть обосновано деловыми целями, основные из которых – улучшение клиентского сервиса и/или увеличение прибыли. Экономическую обоснованность следует подкрепить документально;
  
  
• обеспеченность каждого из участников группы компаний необходимыми для ведения деятельности ресурсами: оборудование, недвижимое имущество, финансы, сотрудники; информационные потоки.

Дробление бизнеса может показаться привлекательным способом снижения налоговой нагрузки на бизнес. При этом совсем нередки случаи, когда финансовый результат от таких схем оказывался гораздо ниже, чем предпринимателям казалось вначале. А в ряде случаев был даже хуже, чем при работе без использования схем дробления.

Следует помнить, что риски, связанные с незаконным дроблением бизнеса, значительно превышают потенциальную выгоду. Если будет доказан факт незаконного дробления бизнеса, компания должна будет уплатить сэкономленную сумму налогов, а также штраф в размере 40% от неё и пени. Для предпринимателей, которые с помощью дробления бизнеса уклонялись от уплаты налогов, предусмотрено уголовное наказание.

Для просмотра ссылки необходимо нажать Вход или Регистрация